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偵探社的小編為大家整理一些有關(guān)于這方面的法律知識,希望可以幫助到您。。 審判長: 上海嘉華偵探事務(wù)所接受俞某某的委托,指派聶*萍偵探作為其訴劉某離婚糾紛一案中原告俞某某的訴訟代理人。今天依法出庭,維護(hù)原告的合法權(quán)益。 經(jīng)過2010年3月9日的訴前調(diào)解和今天的庭審調(diào)查,本案的基本事實已經(jīng)清楚明確。為此,本代理人現(xiàn)提出如下代理意見,懇請審判長充分考慮并予以采納。 一、原被告之間的感情確已破裂,已無和好可能,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予原被告之間離婚。 其一,雙方原系同學(xué)關(guān)系,經(jīng)歷多年婚姻,多年磕磕碰碰,并未能妥善處理矛盾,雙方之間因各自家庭和工作圈子不同,觀念上的差異和雙方與對方家庭之間的矛盾也日益加深。 其二,從離婚原因來看,雙方已經(jīng)多年未能有正常的夫妻生活,在家中基本不說話。雙方會為被告對于家庭缺乏責(zé)任心和孩子撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)。2007年,雙方曾打算協(xié)議離婚,后因故未能辦妥離婚登記手續(xù)。雙方之間的關(guān)系并未能改善。直至2009年原告父親去世,雙方之間的矛盾無可挽回。經(jīng)過充分考慮,原告邁出了這一步,向法院提出離婚訴訟。 其三,從夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀和有無和好的可能方面看,在訴前調(diào)解中心,被告對于原告要求離婚這一請求表示認(rèn)可。 據(jù)此,本代理人認(rèn)為,原被告之間夫妻感情已經(jīng)破裂,已無和好可能,應(yīng)當(dāng)以事實為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩,準(zhǔn)予解除原被告之間的婚姻關(guān)系,以解除原、被告的痛苦。 法律條文摘錄:《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》 人民法院審理離婚案件,準(zhǔn)予或不準(zhǔn)離婚應(yīng)以夫妻感情是否確己破裂作為區(qū)分的界限。判斷夫妻感情是否確已破裂,應(yīng)當(dāng)從婚姻基礎(chǔ)、婚后感情、離婚原因、夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀和有無和好的可能等方面綜合分析。根據(jù)婚姻法的有關(guān)規(guī)定和審判實踐經(jīng)驗,凡屬下列情形之一的,視為夫妻感情確已破裂。一方堅決要求離婚,經(jīng)調(diào)解無效,可依法判決準(zhǔn)予離婚。 《婚姻法》span> 第三十二條男女一方要求離婚的,可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。 人民法院審理離婚案件,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解;如感情確已破裂,調(diào)解無效,應(yīng)準(zhǔn)予離婚。 二、家庭財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)依法分割。 1、共同財產(chǎn) 原、被告婚后在各自父母參與的情況下,共同購置了兩套房屋,一套是位于梅隴某村ⅹⅹ弄ⅹⅹ號ⅹⅹ室的房屋,一套是位于羅秀路ⅹⅹ弄ⅹⅹ號ⅹⅹ室的房屋。上述財產(chǎn)均為夫妻共同財產(chǎn),雖涉及到案外人,但屬于夫妻共同的部分,仍然可以本著自愿協(xié)商的原則進(jìn)行分割,請求審判長依法進(jìn)行分割。 法律條文摘錄:《婚姻法》 第三十九條離婚時,夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時,由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況,照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。 夫或妻在家庭土地承包經(jīng)營中享有的權(quán)益等,應(yīng)當(dāng)依法予以保護(hù)。 第四十條夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有,一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的,離婚時有權(quán)向另一方請求補償,另一方應(yīng)當(dāng)予以補償。 2、關(guān)于原告放棄對其父親的繼承權(quán)的法律效力 2005年原告父母賣掉原本屬于原告父母的房子,得款63萬元,與原被告共同出資購買了位于羅秀路ⅹⅹ弄ⅹⅹ號ⅹⅹ室的房屋,購買時成交價為104萬元人民幣,顯然原告父母出資較多。產(chǎn)權(quán)登記在原被告、原告父母和婚生子劉某小的名下。 2009年5月30日原告父親過世了。考慮到原告父母對購房時的投入,原告父母對原告以及原告家庭的付出,也為了讓原告母親今后的生活不受到原告婚姻關(guān)系的影響,原告決定放棄繼承權(quán),并前往公證處辦理公證。對此,本代理人認(rèn)為,原告放棄繼承的行為是有效的,被放棄的這部分繼承權(quán)所涉及的財產(chǎn)不作為夫妻共同財產(chǎn)。 1)原告放棄繼承的行為符合繼承法的規(guī)定。 根據(jù)繼承法和繼承法的司法解釋,俞某某放棄繼承的行為是否發(fā)生放棄繼承的效力,取決于她的放棄是否導(dǎo)致她不能履行法定義務(wù)。俞某某放棄繼承,必然會影響到離婚訴訟中劉某主張的夫妻共同財產(chǎn)的多少,但俞某某繼承遺產(chǎn),不屬于對被告劉某應(yīng)盡的法律義務(wù);俞某某放棄繼承,也不會導(dǎo)致她對被告劉某的法定義務(wù)不能履行,當(dāng)然,實際上原告對于被告劉某并無法定需履行的義務(wù)。因此,俞某某放棄繼承遺產(chǎn)的行為是有效的。 2)俞某某放棄的是繼承權(quán),而非夫妻財產(chǎn)權(quán) 根據(jù)《最高人民法院〈關(guān)于審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見〉》第二條規(guī)定:夫妻共同財產(chǎn)是指夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)。同時,根據(jù)《婚姻法》第三十七條規(guī)定:繼承或贈與所得的財產(chǎn)福州市
私家偵探屬夫妻共同共有,但本法第十八條第三項規(guī)定的除外。因此,被告劉某能否享受俞某某應(yīng)繼承其父親的遺產(chǎn),關(guān)鍵在于俞某某父親的遺產(chǎn)有否已轉(zhuǎn)化為俞某某夫妻的共同財產(chǎn)。 我國《繼承法》規(guī)定,繼承從被繼承人死亡時開始,繼承權(quán)人從繼承開始時獲得了繼承權(quán)。繼承權(quán)人有權(quán)要求對遺產(chǎn)進(jìn)行分割處理,亦即將遺產(chǎn)轉(zhuǎn)化為繼承人的財產(chǎn),但在分割處前,繼承權(quán)人享有的仍是繼承權(quán),而不是財產(chǎn)權(quán)。 本案中俞某某自其父去世之日起取得了繼承權(quán),并沒有對遺產(chǎn)進(jìn)行分割,俞某某享有的繼承權(quán)并沒有轉(zhuǎn)化為財產(chǎn)權(quán)。因此,俞某某放棄的遺產(chǎn)繼承權(quán),并不是夫妻關(guān)系存續(xù)期間實際取得的共同財產(chǎn),雖然放棄行為的后果會影響到劉某離婚時可能少分得財產(chǎn),但不能以此為由抗辯俞某某的放棄權(quán)利,俞某某放棄遺產(chǎn)繼承權(quán),是依法處分個人權(quán)利,不涉及俞某某對劉某的法定義務(wù)履行,不是屬于俞某某對劉某應(yīng)盡的法律義務(wù),俞某某是無需征得他人許可的。 而且即使俞某某未放棄繼承權(quán),在遺產(chǎn)分割前,劉某也無權(quán)要求俞某某與其母分割遺產(chǎn),何時分割遺產(chǎn)、如何分割是繼承人間的事,且夫妻共同財產(chǎn)是一種明確的物化的財產(chǎn),而不是期待的權(quán)利。 因此,被告劉某有權(quán)要求分割遺產(chǎn)的情況只有一種,即俞某某父親的遺產(chǎn)已經(jīng)實際分割,部分遺產(chǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)至俞某某名下之后,劉某方可就該部分財產(chǎn)享有請求權(quán)。 綜上,原告俞某某的繼承權(quán)并沒有轉(zhuǎn)化為財產(chǎn)權(quán),其放棄繼承權(quán)的行為是有效的民事法律行為,被告劉某無權(quán)分享俞某某的繼承權(quán)。 法律條文摘錄:《繼承法》 第二十五條繼承開始后,繼承人放棄繼承的,應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前,做出放棄繼承的表示。沒有表示的,視為接受繼承。 最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國繼承法》若干問題的意見 46繼承人因放棄繼承權(quán),致其不能履行法定義務(wù)的,放棄繼承權(quán)的行為無效。 《婚姻法》 第十七條夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn),歸夫妻共同所有: (一)工資、獎金; (二)生產(chǎn)、經(jīng)營的收益; (三)知識產(chǎn)權(quán)的收益; (四)繼承或贈與所得的財產(chǎn),但本法第十八條第三項規(guī)定的除外; (五)其他福州調(diào)查公司應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)。 夫妻對共同所有的財產(chǎn),有平等的處理權(quán)。 3、居住 鑒于原告母親目前居住在位于羅秀路ⅹⅹ弄ⅹⅹ號ⅹⅹ室的房屋內(nèi),該房屋產(chǎn)權(quán)證登記在原告、原告父母,雙方婚生子以及被告名下,而雙方共同所有的位于梅隴某村ⅹⅹ弄ⅹⅹ號ⅹⅹ室的房屋產(chǎn)權(quán)登記在原被告以及被告父親名下,因此,離婚后居住情況安排為原告及其母親居住在位于羅秀路ⅹⅹ弄ⅹⅹ號ⅹⅹ室的房屋內(nèi),被告居住在位于梅隴某村ⅹⅹ弄ⅹⅹ號ⅹⅹ室的房屋,更為適宜。 三、雙方婚生子劉某小的撫養(yǎng)問題 雙方婚生子,現(xiàn)年8歲,就讀于高安路一小。綜合考慮雙方的情況,雙方婚生子劉某小應(yīng)由原告撫養(yǎng),更利于其健康成長。 1.劉某小自出生以來至今,從日常起居照顧到生病前往醫(yī)院治療,從參加各項興趣班學(xué)習(xí),到幼兒園活動,都是原告一手操持,原告對于兒子已經(jīng)完完全全盡到了母親的責(zé)任。對此,原告提供的居委會、醫(yī)院以及幼兒園的證明均足以確定原告對于孩子的照顧和付出遠(yuǎn)大于被告。此外劉某小是一個患有哮喘,對藥物有過敏的小孩,所以日常料理和患病期間的悉心照顧尤為重要。雖然哮喘是常見病但尚無特效藥,所以考慮到孩子今后能夠獲得更為良好的體質(zhì),發(fā)育前的日常照料顯得尤為關(guān)鍵。特別是在哮喘發(fā)作期間,基本是整晚很難平躺入睡的。原告在這方面有絕對的經(jīng)驗和發(fā)言權(quán)。 而被告總是有忙不完的工作,打不完的游戲,對于兒子是那樣的疏忽。被告所謂的照顧更多體現(xiàn)在被告如何支使其父母去照管兒子。可以想見的是,如果本案是由被告撫養(yǎng)兒子,其實質(zhì)就是被告的父母在照管,而非被告。 要知道,照顧撫養(yǎng)一個孩子,是在點點滴滴的付出,在于日常生活一句話,一個手勢,一個眼神的交流。這些,在被告身上是太欠缺了。 2.原告和被告對于孩子的責(zé)任心相比,被告是無法與原告相比的。 原告基于對孩子深厚的感情,以及對家庭、對孩子的責(zé)任心,原告對于孩子的照顧是無微不至的,而被告,對于孩子對于家庭,常常是漠不關(guān)心,甚至連家庭開銷都常常是原告獨自承擔(dān)的。span> 3.原告和被告的經(jīng)濟(jì)收入情況相比較,原告更適宜照顧兒子。 原告在參加工作以來,大多在國際型企業(yè)福州婚外情調(diào)查工作,無論在英語能力和獲得知識方面,特別是吸收中西方文化和打開眼界方面,都有非常好的條件。與此同時獲得的英語會話和寫作能力,也給了原告可以獨立作為翻譯人員參與翻譯工作,甚至這幾年來常常作為專業(yè)翻譯人員進(jìn)行口頭和書面翻譯服務(wù)。翻譯工作作為原告取得收入的另一方式,原告為此獲得了豐厚的報酬,這項工作也給孩子的成長以及開拓孩子的眼界、思路和社會能力方面都有不可否認(rèn)的顯著益處。 而被告從事的工作,收入相對較低,對于孩子來說也毫無幫助。 4.孩子目前在高安路一小讀書,已經(jīng)半年多了,改變環(huán)境對其成長顯然不利。 對此,被告辯稱,被告不會改變其學(xué)校,仍然讓孩子在該校讀書。但需要注意的是,孩子的戶口與原告一同在原告親屬處,正好歸屬于高安路一小學(xué)區(qū)范圍內(nèi)。如果孩子由被告撫養(yǎng),戶口放在原告這里,會增加更多雙方發(fā)生爭執(zhí)的機(jī)會,對孩子的成長不利,也不利于社會和諧。如果改變學(xué)校顯然對孩子成長更為不利。 而由原告撫養(yǎng),即不存在遷移戶口以及因為戶口增加矛盾的問題,也不存在改變學(xué)校改變成長環(huán)境的問題,更利于保護(hù)孩子的身心健康。 因此,婚生子劉某小由原告撫養(yǎng),更為有利于孩子的健康成長。 法律條文摘錄:《婚姻法》 第二十九條父母與子女間的關(guān)系,不因父母離婚而消除。離婚后,子女無論由父方或母方撫養(yǎng),仍是父母雙方的子女。 第三十七條離婚后,一方撫養(yǎng)的子女,另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費和教育費的一部或全部,負(fù)擔(dān)費用的多少和期限的長短,由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決。 人民法院審理離婚案件,對子女撫養(yǎng)問題,應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國婚姻法》第二十九條、第三十條及有關(guān)法律規(guī)定,從有利于子女身心健康,保障子女的合法權(quán)益出發(fā),結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。根據(jù)上述原則,結(jié)合審判實踐,提出如下具體意見: 3、對兩周歲以上未成年的子女,父方和母方均要求隨其生活,一方有下列情形之一的,可予優(yōu)先考慮: (2)子女隨其生活時間較長,改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的; (4)子女隨其生活,對子女成長有利,而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病,或者有其他不利于子女身心健康的情形,不宜與子女共同生活的。 綜上所述,本代理人認(rèn)為,原被告夫妻感情確已破裂,已無和好可能,其婚姻關(guān)系應(yīng)當(dāng)依法解除,家庭財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)依法分割。婚生子劉某小,由原告撫養(yǎng),更有利于孩子的健康成長。 以上意見,懇請審判長充分考慮并采納。 希望可以幫您解決相關(guān)的問題。如果您還有任何疑問,歡迎在本網(wǎng)進(jìn)行偵探咨詢。